于霞：取消死刑不要简单否定杀人偿命天理观的正义价值

发布时间：2012-10-09 作者：

    法律的本质在于公正，只有公正才能服众。公正的本质，是一个对称原则。中国传统的所谓善有善报，恶有恶报，说的就是这个意思……



    立法网实习记者  小蚕

    于霞在《学习时报》上撰文指出，尽管随着时代的进步，社会不再提倡“以眼还眼、以牙还牙”之类观念，更不鼓励个体的报复行为，但前提是法律必须为受害者伸张正义。如果法律做不到这点，就不要简单地去否定民间“杀人偿命”天理观的正义价值。

云南省高级人民法院为何引发舆论的广泛批评

    于文说，8月22日，云南省高级人民法院在昭通市开庭，对李昌奎故意杀人、强奸一案依照审判监督程序进行再审并当庭宣判：撤销原二审死缓判决，改判李昌奎死刑，剥夺政治权利终身，并依法报请最高人民法院核准。此前，由于云南高院对这桩杀人案的改判以及对改判理由的解释，引发了舆论的广泛批评。

　　李昌奎奸杀少女、摔死3岁男童的行为，无论从其作案手段的残忍还是直接后果来看，都赛过前段时间引起全国关注的药家鑫杀人案，一审判处李死刑，二审则改判死缓。云南高院解释改判的理由，一是基于少杀慎杀理念；二是其是由邻里纠纷引发的杀人案，此类案件社会危害不大；三是李有自首的表现，并积极赔偿；四是审判程序合法。

　　正是云南高院的这个改判解释，引发了公众的广泛质疑。不仅是普通的网民认为此四点理由很难说得通，包括一些法律界人士，乃至一些主张废除死刑的法学家，也认为少杀慎杀不适合这个案子。

公众担心法官有选择地理解和执行少杀慎杀政策

　　于文认为，公众之所以质疑此判决，其实，还担心法官选择地理解和执行国家少杀慎杀政策。比如，几乎与李案同时，浙江高院将奸杀女警抢走其宝马车的3名男子均判死刑。在中国，如果被害者是国家公职人员，杀人者多半会被法院判处死刑。这种判决结果的细微差异使人们有理由怀疑，法官并不是一视同仁地执行国家的少杀慎杀政策。

　　法官对死刑判决的自由裁量权，也使得一些人呼吁废除死刑。要求废除死刑的另一理由是，现实中存在法院滥用死刑判决的现象。当然，呼吁废除死刑，更在于人权观念的进步。罪犯的人权也是人权，需要保护，即使一个人罪该至死，但只要有可能，也不应剥夺其生命。这与过去认为只要一个人犯了罪，其权利就不受法律保护的做法相比，确是进步很大。

取消死刑绝不意味着罪行可以宽恕或辯解

　　就生命的一次性来说，在剥夺一个人的生命和权利时，必须慎之又慎，少杀慎杀。在法律的许可范围内，可杀可不杀的，不杀，直至在条件成熟时，最终取消死刑。但另一面，在死刑的废存问题上，要有一个正确的理解。取消死刑是对生命的尊重，而不是对罪行的宽容，罪行本身是不可宽恕的。换言之，取消死刑当且仅当与对生命的理解有关，决不意味着罪行可以宽恕或辩解。如果因为要尊重杀人者的生命，就连他犯下的杀人罪行也可宽恕，则陷入了另一种误区。

废除死刑的要求为何不能赢得大众的呼应

　　于文认为，从废除死刑的一些国家来看，必有一种可替代性的措施来执行原先死刑对罪行的惩罚功能，比如“终身监禁”。像本案中的李昌奎，数罪并罚，在一些国家也许会判处几百年的监禁，而且不得减刑和假释。

    在中国，还没有发展出一套类似的替代规定，除死刑外，最严厉的惩罚就是死缓。然而，死缓的减刑和假释条件过于随意。只要在服刑期间表现得好一点，一般都能得到减刑，因此，一个人被判死缓后，实际等于有期徒刑。而有期徒刑的最长刑期是18年，若再表现得好一点，可以再减刑。所以，一些罪大恶极的罪犯但凡有可能，都会极力争取判死缓，最后，如果服刑期间积极表现，就有可能在监狱里呆上个10多年时间后出狱。

    于霞认为，这对受害者及其家属来说，显然不公正。从而客观上给人造成一种感觉，似乎取消死刑的呼吁，只是为了尊重和保护死刑犯的生命，而受害者及其家属的权利没有得到应有的重视。这是少数精英废除死刑的要求不能赢得大众呼应的原因所在。

法律公正的本质是一个对称原则

　　法律的本质在于公正，只有公正才能服众。无论是保留还是取消死刑，若不能做到公正，人们就会丧失对法律的信心。而公正的本质，按照中国哲学家赵汀阳的看法，是一个对称原则，即行为和报应的对称，付出与收益的对称，或者行为与回应行为的对称，中国传统的所谓善有善报恶有恶报、种瓜得瓜种豆得豆、以眼还眼以牙还牙，说的就是这个意思。

　　尽管随着时代的进步，社会不再提倡“以眼还眼以牙还牙”之类观念，更不鼓励个体的报复行为，但前提是法律必须为受害者伸张正义。如果法律做不到这点，就不要简单地去否定民间“杀人偿命”天理观的正义价值。因为，＂杀人偿命”的观念，其实正是基于对社会公正的一种朴素的理解和期望。受害者家属要求法院能够秉公执法，判处杀人犯死刑，而不自己行复仇正义之举，恰恰是对法律能够主持正义的一种信赖。站在受害者家属的角度，对此理应抱以同情和理解。

少杀慎杀应同时包括“该杀的必杀”之义

　　“公正”的价值体现在刑法中，就是“罪罚相当”，这是刑法一个基本原则。它的含义是，轻罪轻罚，重罪重罚，轻重适度，罪刑相当，罚当其罪，不枉不纵。法官在具体判案时，无论是基于人道考虑，还是其他原因，只能在这个原则的前提下去裁量，不可逾越这一原则，否则，就会造成枉判，制造不公。

　　因此，于文认为，在社会还未准备好替代条件去取消死刑的情况下，对少杀慎杀政策的把握要准确。准确包括两个方面，可杀可不杀的不杀，但同时也就意味着，该杀的必杀。不能只强调前一面，而忽视后一面。事实上，中国最高院对死刑的适用条件是，罪大恶极，以及证据充分不允许出错。符合这两个要件的，都属于必杀之列。本案中，唯一可以不判李死刑的理由是他得到受害者家属的谅解，可惜受害者家属没有选择谅解他。

法官判案不能罔顾基本的民心和道义

　　于霞最后指出，社会之所以要法官，是因为人们相信，法官能让这个社会变得更公正。法官的这个作用是通过具体案件的判决体现出来的。所以，法官判案，的确不能被舆论和社会情绪所左右，但也不能刻意为保持判案的独立性而罔顾基本的民心和道义，否则，很难谈得上公正。而一个不公正的判决，只会使人们对法律和法官群体更疏远、更怀疑。